Unternehmensteuer & Rechtsform

Erbauseinandersetzung über GmbH-Anteile: Was die Vertragsgestaltung leisten muss

30. Mai 2026

Autoren: Prof. Dr. Manzur Esskandari, Rechtsanwalt und Fachanwalt für Steuerrecht, Honorarprofessor an der Universität des Saarlandes, Lehrbeauftragter der Hochschule Osnabrück — Dr. Daniela Bick, LL.M. (Taxation), Rechtsanwältin und Fachanwältin für Steuerrecht, Lehrbeauftragte der Hochschule Osnabrück — REB Steuerberatung GbR, Osnabrück

TL;DR

Soll ein GmbH-Anteil aus dem Nachlass auf einen einzelnen Miterben übergehen, ist die Erbauseinandersetzung über diesen Anteil der gängige Weg. Verpflichtungsgeschäft und Abtretung bedürfen der notariellen Beurkundung (§ 15 Abs. 3, Abs. 4 GmbHG). Eine Vinkulierung nach § 15 Abs. 5 GmbHG erzwingt die vorsorgliche Zustimmung der Mitgesellschafter, weil sie Wirksamkeitsbedingung ist. Wirksam wird die Abtretung gegenüber der Gesellschaft erst, wenn die Erben in der aktuellen Gesellschafterliste stehen; nach der Beurkundung reicht der Notar unverzüglich eine aktualisierte Liste ein (§ 16 Abs. 1 S. 1, § 40 Abs. 2 GmbHG). Steuerlich gilt: Eine wertmäßig der Erbquote entsprechende Zuweisung löst keine Schenkungsteuer aus; bei Mehrwert kann sie anfallen. Hält die GmbH Grundbesitz, kann die Erbauseinandersetzung Grunderwerbsteuer auslösen, wobei die quotenwahrende Auseinandersetzung in der finanzgerichtlichen Diskussion zunehmend entlastet wird.

Wann ist die Erbauseinandersetzung der richtige Weg?

Fällt ein GmbH-Geschäftsanteil in eine Erbengemeinschaft, halten die Miterben ihn gesamthänderisch. Soll die Beteiligung nicht in dieser Form fortbestehen, sondern auf einen Miterben konzentriert werden, ist die Erbauseinandersetzung über diesen Anteil das übliche Vehikel. Sie weist den Anteil einem Miterben zu, und im selben Zug erfolgt die Abtretung auf den Erwerber.

In der Praxis muss sich die Erbauseinandersetzung nicht über den Gesamtnachlass erstrecken. Die Miterben können sich auch auf einzelne Vermögensgegenstände beschränken und in mehreren Schritten auseinandersetzen. Das ist gerade dann sinnvoll, wenn nur die Unternehmensbeteiligung in eine klare Hand soll, während die übrigen Nachlassgegenstände erst später verteilt werden. Eine Stolperfalle steckt allerdings darin: Bilden mehrere Vereinbarungen ein einheitliches Rechtsgeschäft, sind sie insgesamt zu beurkunden, auch wenn nur ein Teil dieser Vereinbarungen die GmbH-Anteile betrifft. Wer die Anteilszuweisung mit einem Rückbehalt zu anderen Nachlassgegenständen verknüpft, sollte das frühzeitig im Beurkundungsbedarf einkalkulieren.

Der Vergleich zu den Alternativen — Erbteilsübertragung, Abschichtung, Ausschlagung — ist in einem eigenen Artikel dargestellt. Hier konzentrieren wir uns auf die Mechanik der Erbauseinandersetzung selbst.

Welche Formvorschriften gelten?

Bei der Erbauseinandersetzung über einen GmbH-Anteil greifen zwei Formvorschriften ineinander. Das schuldrechtliche Verpflichtungsgeschäft, also die Verpflichtung, den Anteil zuzuweisen, bedarf der notariellen Beurkundung (§ 15 Abs. 4 GmbHG). Dasselbe gilt für die dingliche Abtretung des Anteils (§ 15 Abs. 3 GmbHG). Beides wird typischerweise in einer einzigen Urkunde zusammengeführt, die der Notar zeitgleich beurkundet.

Vollmachten brauchen diese Form nicht (§ 167 Abs. 2 BGB), und nachträgliche Genehmigungen ebenso wenig. Das eröffnet praktische Spielräume: Ein verhinderter Miterbe kann eine privatschriftliche Vollmacht erteilen, und eine vom Vertretenen nicht abgedeckte Erklärung lässt sich nachträglich genehmigen, ohne dass die Genehmigung selbst beurkundet werden müsste. In der Beratungspraxis empfehlen wir trotzdem, Vollmachten so weit wie möglich vorab und schriftlich vorzubereiten — eine spätere Genehmigung ist nicht selten der Auslöser für Streit über die Reichweite der Erklärung.

Die Trennung zwischen Verpflichtungs- und Verfügungsgeschäft hat eine wichtige praktische Konsequenz für die Verwendung transmortaler Vollmachten, die der Erblasser zu Lebzeiten erteilt hat. Diese Vollmachten tragen das dingliche Geschäft, nicht aber das schuldrechtliche Verpflichtungsgeschäft, das ein Eigengeschäft der Erben ist. Die Einzelheiten haben wir im separaten Artikel zu transmortalen Vollmachten ausgeführt.

Welche Rolle spielen Vinkulierungsklauseln?

Vinkulierungsklauseln verlangen, dass die Abtretung eines Geschäftsanteils der Zustimmung — meist der Gesellschaft oder der Mitgesellschafter — bedarf (§ 15 Abs. 5 GmbHG). Solche Klauseln finden sich in vielen Satzungen, gerade in Familien-GmbHs, weil sie den Eintritt fremder Dritter steuern.

In der Erbauseinandersetzung führt das zu einer eigenständigen Frage: Greift die Vinkulierung auch dann, wenn der Anteil zwischen Miterben übertragen wird, also gerade nicht an einen fremden Dritten? Eine in der Literatur diskutierte Auffassung will hier eine Ausnahme machen, jedenfalls wenn der Erwerber satzungsmäßig nachfolgeberechtigt ist. Die Rechtsprechung hat diese Auffassung bislang nicht bestätigt.

Aus unserer Sicht ist die Konsequenz für die Praxis eindeutig. Da die Zustimmung Wirksamkeitsbedingung ist, sollte sie in jedem Vinkulierungsfall vorsorglich eingeholt werden. Die Beurkundung allein heilt eine fehlende Zustimmung nicht; bleibt die Zustimmung aus, bleibt die Abtretung schwebend unwirksam. Die Mitgesellschafter werden in der Regel kooperativ sein, wenn die Erbauseinandersetzung einen Anteil auf eine Person konzentriert, die ohnehin in den Gesellschafterkreis passt. Schwieriger wird es, wenn der erwerbende Miterbe für die übrigen Gesellschafter eine Reizfigur ist — dann zeigt sich der Wert der vorsorglichen Einholung in der Verhandlungsphase, nicht nach der Beurkundung.

Wann wird die Abtretung gegenüber der Gesellschaft wirksam?

Mit der notariellen Beurkundung allein ist die Sache nicht erledigt. Gegenüber der Gesellschaft gilt nur derjenige als Inhaber, der in der Gesellschafterliste eingetragen ist (§ 16 Abs. 1 S. 1 GmbHG). Daraus folgt eine doppelte Anforderung an die Reihenfolge:

Erst die Erbenliste, dann die Abtretung. Die Erben müssen vor der Erbauseinandersetzung in der Gesellschafterliste als Inhaber des Anteils stehen. Geschieht das nicht, läuft die Abtretung ins Leere. Der Geschäftsführer ist nach § 40 Abs. 1 GmbHG verpflichtet, nach dem Erbfall eine aktualisierte Liste einzureichen, in der die Erbengemeinschaft als Anteilsinhaber ausgewiesen ist.

Nach der Beurkundung der Notar. Sobald die Erbauseinandersetzung beurkundet und damit die Abtretung wirksam geworden ist, reicht der Notar unverzüglich eine neue Gesellschafterliste ein, die den Erwerber als neuen Inhaber ausweist (§ 40 Abs. 2 GmbHG).

Wer hier die Reihenfolge oder die Zuständigkeiten vermischt, riskiert eine Periode, in der die Anteilsinhaberschaft gegenüber der Gesellschaft nicht eindeutig ist. Gerade bei kapitalmarktnahen Folgegeschäften — etwa einer geplanten Kapitalerhöhung oder einem Anteilsverkauf an einen Investor — ist diese Ungewissheit teuer.

Welche Gestaltungsfragen entscheidet die Erbauseinandersetzungsurkunde?

Die Urkunde regelt nicht nur die Anteilsübertragung selbst. Mehrere Punkte sind regelmäßig zu adressieren, weil sie sich auf den wirtschaftlichen Ertrag der Übertragung auswirken.

Gewinnzuweisung

Die Urkunde regelt typischerweise, wem die laufenden Gewinne nach der Übertragung zustehen. Üblich ist eine Zuweisung an den Erwerber, einschließlich der Gewinne des Vorjahres, soweit sie noch nicht ausgeschüttet sind. Bei einer GmbH mit hohen thesaurierten Gewinnen ist diese Klausel werthaltig und sollte präzise gefasst sein. Offen ist die Klausel besonders dann, wenn der Erbfall mitten im Geschäftsjahr eingetreten ist und eine quotale Zuweisung verhandelt wird.

Gegenleistung und Pflichtteilsfragen

Der Erwerber erbringt häufig eine Ausgleichszahlung an die weichenden Miterben, wenn der Anteilswert seine Erbquote übersteigt. Solche Zahlungen sind frei verhandelbar; sie verlangen jedoch eine klare Regelung über Höhe, Fälligkeit und Sicherheiten. Pflichtteilsfragen sollten die Beteiligten in der Urkunde nicht stillschweigend übergehen. Erfolgt eine Zuwendung ohne Anrechnung auf den Pflichtteil, wird das ausdrücklich aufgenommen. Ein Pflichtteilsverzicht entsteht nicht automatisch und sollte, wenn er gewünscht ist, in einer eigenen, notariell beurkundeten Erklärung erfolgen (§§ 2325 ff. BGB sind die einschlägigen Vorschriften für Pflichtteilsergänzungsansprüche, die ohne ausdrücklichen Verzicht fortbestehen).

Absicherung bei entgeltlichem Erwerb

Soll der Anteil gegen eine Zahlung übergehen, lohnt es sich, die Mechanismen aus dem klassischen Anteilskaufvertrag zu übernehmen. Üblich ist die aufschiebende Bedingung: Der Anteil geht erst mit vollständigem Zahlungseingang über. Damit ist der Veräußerer gegen das Risiko abgesichert, dass der Erwerber den Anteil erhält, aber nicht zahlt. Eine Zwangsvollstreckungsunterwerfung als Alternative wird in Erbauseinandersetzungen häufig nicht erklärt, weil das Vertrauen unter Miterben sie überflüssig erscheinen lässt — bei größeren Zahlungen ist die aufschiebende Bedingung trotzdem das robustere Instrument.

Garantien und Haftungsausschluss

In der Praxis enthalten Erbauseinandersetzungsverträge über GmbH-Anteile in aller Regel keine Garantien und keine Beschaffenheitsvereinbarungen zum Unternehmen. Die Haftung für Sachmängel wird, soweit gesetzlich zulässig, ausgeschlossen. Diese Zurückhaltung entspricht der Erbsituation: Der Veräußerer hat den Anteil ererbt, nicht erworben, und kennt die Gesellschaft oft nur in Grundzügen. Wer Garantien wünscht, etwa zur Bilanz, zu Steuerrückstellungen oder zu Rechtsstreitigkeiten, muss sie ausdrücklich verhandeln und beurkunden lassen.

Kostenträger

Es ist üblich, dass der Erwerber die Urkundskosten und eine etwaige Schenkungsteuer trägt. Diese Klausel ist verhandelbar; sie entspricht aber der Lebenswirklichkeit, dass der Erwerber den wirtschaftlichen Vorteil erhält.

Was passiert bei angeordneter Testamentsvollstreckung?

Hat der Erblasser Testamentsvollstreckung angeordnet und erstreckt sich der Aufgabenbereich des Testamentsvollstreckers auch auf die Zuteilung der Nachlasswerte, läuft die Nachlassteilung anders. Sie erfolgt dann ausschließlich durch den Testamentsvollstrecker, der einen Auseinandersetzungsplan aufstellt (§ 2204 BGB). Die Miterben verlieren in diesem Umfang ihre Verfügungsbefugnis; sie wirken zwar an der Anteilsübertragung mit, der Plan wird aber vom Testamentsvollstrecker gesetzt.

Für die Gestaltung der Urkunde bedeutet das, dass der Testamentsvollstrecker als handelnde Person in Erscheinung tritt. Dass die Erben gleichwohl mit ihren Erklärungen erscheinen, hat ergänzende Funktion, ersetzt aber die Stellung des Testamentsvollstreckers nicht. Mehr zur Testamentsvollstreckung im Übergangszeitraum haben wir im Beitrag zur Erbengemeinschaft an GmbH-Anteilen und zu den Satzungsregelungen ausgeführt.

Welche steuerlichen Folgen lösen sich aus?

Schenkungsteuer

Eine Erbauseinandersetzung löst grundsätzlich keine Schenkungsteuer aus, soweit der Erbe Nachlassgegenstände erhält, deren Wert seiner Erbquote am Gesamtnachlass entspricht. Erst wenn die Zuwendung einen Mehrwert gegenüber der Quote enthält, kann Schenkungsteuer anfallen. Im Verhältnis zwischen Miterben bedeutet das: Erhält ein Miterbe den GmbH-Anteil ohne ausreichende Gegenleistung an die weichenden Miterben, kann der überschießende Wert eine schenkungsteuerpflichtige Zuwendung sein. Dasselbe gilt umgekehrt, wenn die Ausgleichszahlung den Anteilswert übersteigt.

Aus der Beratungspraxis: Die schenkungsteuerliche Beurteilung steht und fällt mit der Bewertung des Anteils. Eine sorgfältig dokumentierte Wertermittlung, am besten gestützt auf den Stichtag des Erbfalls, ist die beste Vorbereitung auf eine spätere Prüfung. Eine Korrektur über die Urkunde — etwa durch Anpassung der Ausgleichszahlung an den nachträglich festgestellten Wert — ist möglich, aber aufwendig.

Grunderwerbsteuer bei grundbesitzhaltender GmbH

Hält die GmbH Grundbesitz, kann die Erbauseinandersetzung über ihre Anteile Grunderwerbsteuer auslösen. Die Erbengemeinschaft ist zivilrechtlich nicht rechtsfähig, doch grunderwerbsteuerrechtlich kann sie als eigenständige Rechtsträgerin behandelt werden. Damit kommen die Tatbestände der Anteilsvereinigung oder des Anteilsübergangs in Betracht, wenn die Erbauseinandersetzung die Schwellenwerte auslöst.

Eine in der finanzgerichtlichen Diskussion zunehmend tragfähige Linie sieht die quotenwahrende Erbauseinandersetzung von Grunderwerbsteuer freigestellt. Der tragende Gedanke: Miterben, die sich quotenwahrend auseinandersetzen, würden sonst schlechter stehen als ein Alleinerbe, der vom Tatbestand ohnehin nicht erfasst wird. Eine quotenverändernde Erbauseinandersetzung, etwa unter Aufzahlung gegen weichende Miterben, fällt nicht ohne Weiteres unter diese Argumentation. In der Praxis empfehlen wir, die grunderwerbsteuerliche Folge vor der Beurkundung mit allen Beteiligten zu klären und bei grundbesitzhaltenden Gesellschaften die Quote sorgfältig zu dokumentieren.

Welche Praxisfehler treten regelmäßig auf?

Unterlassene Vorabaktualisierung der Gesellschafterliste. Die Erben werden nicht vor der Beurkundung als Inhaber des Anteils in die Liste eingetragen. Die Abtretung ist dann gegenüber der Gesellschaft nicht wirksam.

Vinkulierung übersehen. Eine bestehende Zustimmungspflicht nach § 15 Abs. 5 GmbHG bleibt unbeachtet, weil die Beteiligten annehmen, sie greife im Erbfall nicht. Solange die Rechtsprechung keine Ausnahme bestätigt hat, ist die Zustimmung einzuholen.

Einheitliches Rechtsgeschäft unterschätzt. Eine privatschriftliche Nebenabrede zur Anteilszuweisung wird abgeschlossen; sie ist Teil eines einheitlichen Rechtsgeschäfts und entfällt mangels Beurkundung. Damit fällt mitunter auch die beurkundete Hauptabrede.

Bewertung des Anteils nicht dokumentiert. Die Ausgleichszahlung wird auf Schätzung gegründet, ohne Stichtagsbewertung. In der späteren schenkungsteuerlichen Prüfung fehlt die Grundlage für die Quotengerechtigkeit.

Aufschiebende Bedingung weggelassen. Bei entgeltlichem Erwerb geht der Anteil mit der Beurkundung über, die Zahlung erfolgt aber später. Bleibt sie aus, ist der Anteil weg, die Forderung steht im Risiko.

Rechtsstand: Mai 2026.

FAQ

Reicht eine privatschriftliche Vereinbarung über die Erbauseinandersetzung am GmbH-Anteil aus?

Nein. Sowohl das Verpflichtungsgeschäft (§ 15 Abs. 4 GmbHG) als auch die Abtretung (§ 15 Abs. 3 GmbHG) bedürfen der notariellen Beurkundung. Vollmachten und Genehmigungen können in privatschriftlicher Form erteilt werden (§ 167 Abs. 2 BGB), die Hauptvereinbarung selbst nicht. Wer die Form übergeht, erreicht keine wirksame Übertragung.

Muss die Zustimmung der Mitgesellschafter eingeholt werden, wenn der Anteil zwischen Miterben übergeht?

In der Regel ja. Sieht die Satzung eine Vinkulierung nach § 15 Abs. 5 GmbHG vor, ist die Zustimmung Wirksamkeitsbedingung. Eine in der Literatur diskutierte Ausnahme für Übertragungen zwischen Miterben hat die Rechtsprechung bisher nicht bestätigt. Aus Praxissicht sollte die Zustimmung daher vorsorglich eingeholt werden.

Kann die Erbauseinandersetzung Schenkungsteuer auslösen?

Sie kann es. Eine quotengerechte Zuweisung ist schenkungsteuerlich unbedenklich. Erhält ein Miterbe einen Wert, der seine Erbquote übersteigt, ohne dass eine ausreichende Gegenleistung erfolgt, fällt auf den Mehrwert Schenkungsteuer an. Die saubere Wertdokumentation zum Stichtag des Erbfalls ist daher mehr als eine Formalie.

Was geschieht, wenn die GmbH Grundbesitz hält?

Dann kann die Erbauseinandersetzung Grunderwerbsteuer auslösen, weil die Erbengemeinschaft grunderwerbsteuerrechtlich als eigenständige Rechtsträgerin behandelt werden kann. Eine quotenwahrende Auseinandersetzung wird in der finanzgerichtlichen Diskussion zunehmend als nicht steuerbar angesehen. Die Beurteilung hängt jedoch von der konkreten Gestaltung ab und sollte vor der Beurkundung mit allen Beteiligten geklärt werden.

Wann wird der Erwerber gegenüber der Gesellschaft Anteilsinhaber?

Mit der Aufnahme in die aktualisierte Gesellschafterliste. Der Notar reicht die neue Liste nach Wirksamkeit der Abtretung unverzüglich beim Handelsregister ein (§ 40 Abs. 2 GmbHG). Erst mit dieser Aufnahme gilt der Erwerber gegenüber der Gesellschaft als Inhaber (§ 16 Abs. 1 S. 1 GmbHG).